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薛軍:社交電商模式合法性審查應從六方面考慮

日前,在最高人民法院、中國法學會支持下,互聯網法治論壇在杭州召開。論壇以“網絡社會治理的法治化”為主題,全國各地政產學研147人齊聚一堂,深入探討網絡社會治理法治化問題。
北京大學法學院副院長、電子商務法研究中心主任、教授薛軍先生在發言中以社交電商面臨的問題為中心,展開探討了當前電子商務新模式合法性審查的基本思路。


電子商務新模式合法性審查的基本思路——以社交電商為中心

北京大學法學院副院長
北京大學電子商務法研究中心主任、教授薛軍

中國的電子商務正處于快速迭代發展與模式創新之中,形成了以聚合型平臺電商為主體,加上各種新類型電商,相互競爭又互為補充的格局。在電子商務發展過程中,電子商務新模式的合法性、合規性問題日益引發關注,甚至成為行業發展的痛點。其中社交電商面臨的問題尤其具有典型性。“涉傳”問題,成為懸在社交電商從業者頭頂上的“達摩克里斯之劍”。對此,需要深入思考,認真研究。

我認為對于電商新模式的合法性判斷,大體要遵循三個基本原則。第一是中立性原則。原則上,各種商業模式在法律面前是平等的。法律應該對任何商業模式保持中立,不歧視對待任何商業模式,提供公平競爭的制度環境。第二是鼓勵性原則。包括《電子商務法》(第3條)以及不久前國務院發布的關于鼓勵平臺經濟發展的文件在內的法律法規和政策,都強調鼓勵發展電子商務新業態。監管層與執法者對電子商務新模式,應該采取包容審慎的態度。對于一些業態創新,不宜草率行事,扼殺商業模式的創新發展。第三是實質性判斷原則。認定某種商業模式不合法,不能采取機械的形式化的標準,而應該具體論證和分析:相關的商業模式究竟是否具有實質的社會危害性?相關的行為是否擾亂了社會經濟秩序?相關的活動是否在創造真實的價值?整個事業計劃、運行下來,是否在商業邏輯上導致一個必然會出現的受害人群體?如果不能在這四個問題上給出明確的肯定的回答,就不能認定相關的商業模式存在合法性層面上的問題。????
那么究竟應該如何區分合法的社交電商與違法的傳銷行為?基于上面提到的幾個原則,具體可以從以下六方面來考慮。???
第一,分析相關的商業模式中,在各主體之間分享的資金(利潤)的來源。如果相關資金來源于真實的產品銷售所獲得的正常傭金,而非下線以各種方式向上線所作出的貢獻,那么不存在問題。?????
第二,分析終端的商品或服務的購買者,是否享有充分且得到實際保障的退換貨權利。如果貨物的銷售者確保了終端購買者的此項權利,那么應該不存在問題。?????
第三,團隊計酬模式本身,并不具有當然的違法性,應該考慮相關商業模式所設計的報酬結構是否會產生一種明顯的不正當激勵,使得產品或服務的購買者主要是為了提升自己在組織中的等級地位,而不是為了滿足真實的消費需求而購買產品。如果這種情況不會普遍出現,應該不存在問題。???
第四,如果以購買某種產品或服務,作為進入社交電商推廣分銷體系的前提條件,需要具體分析,如果解除這種商品銷售與商業機會之間的捆綁關系,相關產品的銷量是否會發生劇烈的下降。如果是,可以認為消費者的真實需求只是其中很小的一個因素,反之則應該沒有問題。
第五,需要將“拉人頭”與“收取入門費”結合起來進行判斷,而非獨立判斷。換言之,拉人頭的目的是為了收取入門費。后來者繳納的入門費成為支持相關體系得以持續運作的基礎,那么這種模式存在問題。反之,如果拉人頭的主要目的只是為了擴大參與商品或服務的推廣者的人數,那么拉人頭的行為本身應該沒有問題。同樣收取入門費,是否以獲得高額回報為誘導,是否具有明顯的欺詐性,如果不是應該沒有問題。???
第六,如果涉及變相的非法集資等金融領域的違法犯罪行為,應該從金融監管的視角予以介入。尤其是當進入某種商業分銷和利潤分享體系的行為,變相地成為某種投資活動時,需要加以關注和防范。
以上六個方面的判斷,有助于從實質性的角度來把握相關的行為是否具有實質的,應當受到處罰的社會危害性。
最后,社交電商的未來合規發展還需要從三個維度加以努力。
首先,社交電商從業者必須要具有“誠心正意”的合規發展理念。正規的社交電商從業者需要得到鼓勵,以社交電商為名進行商業欺詐,從事違法亂紀行為,應該得到懲罰,這二者應該有機結合。這一點需要社交電商行業協會以及相應第三方組織的協同治理,通過設立合理的行業標準、最佳行為守則等,引導社交電商規范發展。
其次,監管部門應該求真務實,力求具體問題具體分析,采納審慎包容、守住底線的監管理念。有針對性地對具有實質的社會危害性的個案進行處罰,而不能不分青紅皂白地把板子打在某種商業模式之上。準確來說,沒有任何商業模式帶有原罪,存在問題的是具體的行為以及具體的行為人。
再次,立法部門需要及時推動涉及傳銷以及直銷領域的規則的修法工作,遵循世界范圍內商業監管的基本規律,拋棄已經被實踐證明非常不合理的形式主義的違法性判斷標準,改采世界通行的違法性判斷方法。進一步通過規則層面上的改革,去除不合理的法律法規所產生的束縛效應,充分釋放社會活力。

來源:互聯網法治研究

【責任編輯:Bing】

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